公司法第九十一条解读：发起设立与募集设立的区别、要点及优势分析

<配资注册>公司法第九十一条解读：发起设立与募集设立的区别、要点及优势分析

《中华人民共和国公司法》第九十一条的规定如下：设立股份有限公司，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购设立公司时应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购设立公司时应发行股份的一部分，其余股份向特定对象募集或者向社会公开募集而设立公司。本条是关于股份有限公司设立方式的规定。

一、本条有文字修改私募公司可以设立分公司吗，增加了“设立公司时”的表述，将发起人认购股份限制在设立公司时应发行的全部股份。

二、股份有限公司是指资本分为股份，通过认购股份出资或者取得已发行的股份成为股东，股东以股份的认购价额为限承担出资义务（有限责任），对公司债务不承担直接责任的公司形态。

三、股份有限公司的优势主要体现在：资本以股份为单位构成的独特的资本构成方式，使资本集中变得容易；股东承担有限责任。资本、股份、股东的有限责任是股份有限公司的本质要素。

四、股份有限公司是典型的资合性公司，资本的来源，有两种方式：一是全部由发起人缴纳；二是发起人缴纳一部分，其余部分通过募集而来。本条对这两种方式都作了规定，分为发起设立和募集设立。

五、发起设立，是指由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司的方式。发起设立可以适用于任何类型公司的设立，有限责任公司只能采取发起设立方式。发起设立的股份公司应在公司成立时足额缴纳股款。

六、募集设立，是指发起人认购公司发行股份的一部分，其余股份向特定对象或者向社会公开募集而设立公司。募集设立方式仅适用于股份有限公司和股份两合公司，我国没有股份两合公司，故只有股份有限公司可以采用这种设立方式。募集设立的公司的股东，除发起人外还有认股者公司法第九十一条解读：发起设立与募集设立的区别、要点及优势分析，即投资者。

七、前述投资者包括两种情况，一是广大的社会公众，即通常所说的公募设立，公募设立，即由发起人认购设立公司时应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集而设立股份有限公司；二是发起人向特定对象募集股份，即通常所说的私募，私募设立又称定向募集设立，是股份有限公司设立方式的一种，指的是由发起人认购设立公司时应发行股份的一部分，其余股份向特定对象募集而设立股份有限公司。

八、股份有限公司通过募集方式发行股份，认股人认购股份，应当按照股份发行时确定的期限缴纳其所认购的全部股款，期满仍未缴纳的，构成违约。发起人应通知该认股人在合理期限内缴纳股款，该认股人于催告期满仍未缴纳的，视为其放弃认股权，认股合同解除。发起人可以就该认股人于催告期满仍未缴纳股款的股份，另行进行募集。

九、认股人未按期缴纳其所认购股份的股款，包括未缴纳和延期缴纳两种情形。认股人未缴纳或者延期缴纳，既违反认股合同约定的义务私募公司可以设立分公司吗，也违反法定出资义务公司法第九十一条解读：发起设立与募集设立的区别、要点及优势分析，无论是基于违约责任还是侵权责任，公司均有权请求该认股人承担赔偿责任。赔偿损失的范围应当界定为公司因此造成的实际损失，如公司因另行募集发生的额外费用、因设立延误造成的损失等，而不限于认股人未按期缴纳的股款范围。

作者：李英律师，广东东方昆仑（东莞）律师事务所高级合伙人。

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